委托書征求式兼并
通過征求委托書取得對(duì)公司的控制權(quán)在美國(guó)、我國(guó)的臺(tái)灣地區(qū)均有成功的范例。但委托書征求又會(huì)帶來許多弊端,如直接投資的大股東在委托書征求動(dòng)作下往往失去對(duì)公司的控制,造成無直接投資的受托人控制公司這種不平衡的狀況;委托書征求人采取不正當(dāng)手段騙取股東的信任;股東出售委托書等。更嚴(yán)重的是,在受托人(即征求人)沒有有效重組公司計(jì)劃的情況下,篡奪公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán),將公司引向危險(xiǎn)的境地。正因?yàn)槿绱?法律有必要對(duì)委托書的征求進(jìn)行全面的監(jiān)督管理。
委托書征求與一般的表決權(quán)代理有嚴(yán)格的區(qū)分。一般表決權(quán)代理當(dāng)事人之間的關(guān)系是委托與代理的關(guān)系,代理人以被代理人(即委托人)的名義參加股東會(huì)和行使表決權(quán),代理人的行為須在被代理人的明確授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行,其結(jié)果完全由被代理人承受。委托書征求當(dāng)事人之間的關(guān)系非單純的代理關(guān)系。因?yàn)槲袝髑笕巳〉梦袝刑囟ǖ哪康?這個(gè)特定的目的就是參與公司決策(有的是要取得控制權(quán))。受托人接受委托人委托行使權(quán)利已非單純的個(gè)人代理關(guān)系,還產(chǎn)生一種信托關(guān)系,即委托人基于對(duì)受托人的完全信任,將投票權(quán)(有時(shí)不限于投票權(quán))完全交與受托人行使。受托人受多人委托,已經(jīng)不是按單個(gè)委托人的意志行事,而是由受托人事先設(shè)計(jì)參與或控制公司的計(jì)劃,由委托人確認(rèn),再由受托人統(tǒng)一行事。在許多國(guó)家被稱為“表決權(quán)信托。”
當(dāng)然,并不是所有的委托書征求行為都能取得對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán),從而控制目標(biāo)公司。首先,主體要合格。征求人必須具備一定的管理企業(yè)的能力和資格,它能夠取得股票持有人的完全信任。國(guó)家有必要對(duì)征求人的資格條件作出嚴(yán)格的限定。征求人大多必須是專營(yíng)或兼營(yíng)信托業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。其次,程序要合法。對(duì)于委托書征求,國(guó)家應(yīng)通過法律或法規(guī)嚴(yán)格規(guī)定操作規(guī)程,例如,征求公告的審查和批準(zhǔn),委托書的制作(形式與內(nèi)容)和收集等。其次,要達(dá)到一定的控制標(biāo)準(zhǔn)。通過征求委托書行使投票權(quán),僅能選擇一兩名董事進(jìn)入目標(biāo)公司董事會(huì),并不一定能控制目標(biāo)公司。委托書所代表的股權(quán)比例須達(dá)到一定的量,從而能夠選出半數(shù)以上的董事,或者雖選不出半數(shù)以上的董事,但少數(shù)董事的能力和威信足以控制公司董事會(huì)。所以,委托書征求式兼并可以定義為,符合法定條件的企業(yè)法人按照法律(或法規(guī))規(guī)定的程序向目標(biāo)公司的股份持有人征求出席股東會(huì)委托書,進(jìn)而通過投票表決選出足以能夠控制目標(biāo)公司、影響目標(biāo)公司決策的董事會(huì)的成員,以實(shí)施重組戰(zhàn)略的行為。