涉外技術(shù)合同解釋與分析

　　涉外技術(shù)合同解釋與分析

　　（一）前言

　　前言主要是說明專有技術(shù)許可合同的雙方當(dāng)事人名稱及營業(yè)地址，以及訂立合同的背景目的。其中“鑒于”條款對與簽訂合同有關(guān)的背景情況作出說明，通常包括當(dāng)事人的法律地位、締約意圖、目標、被許可技術(shù)的法律性質(zhì)，以及其他不宜放在合同條款中敘述的內(nèi)容。對于專有技術(shù)而言，首先需表述的是專有技術(shù)的所有權(quán)。在涉及到第三方擁有所有權(quán)的情況下，就必須明確其所有權(quán)及分許可權(quán)等。

　　（二）定義條款

　　專有技術(shù)，又稱技術(shù)秘密，技術(shù)訣竅，是指具有一定價值的、可以利用的、為有限范圍專家知道的、未在任何地方公開過其完整形式和_____工業(yè)產(chǎn)權(quán)取得任何形式保護的技術(shù)知識、經(jīng)驗、數(shù)據(jù)、方法或者以上對象的組合。具有實用性、機密性、歷史性和可傳授性或可轉(zhuǎn)讓性的特點。由于專有技術(shù)具有專利技術(shù)等其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)不能具備的保密性的優(yōu)點，所以在當(dāng)前的國際技術(shù)貿(mào)易中占有主要地位。

　　而因為國際技術(shù)貿(mào)易歷史尚不悠久，各國立法也不相同，所以對有些技術(shù)術(shù)語各國的理解可能不同，因此在國際技術(shù)合同中定義條款必不可少。專有技術(shù)許可合同也不例外地利用定義條款事對一些關(guān)鍵的，容易發(fā)生歧義的常用術(shù)語加以界定、解釋。專有技術(shù)許可合同的雙方可以根據(jù)具體情況對一些關(guān)鍵術(shù)語加以解釋，可繁可簡。一般說來，專有技術(shù)許可合同中通常需加以定義的術(shù)語有：“合同產(chǎn)品”、“許可區(qū)域”、“技術(shù)資料”、“技術(shù)服務(wù)”、“技術(shù)改進”、“合同生效日期”等等。

　　（三）合同的內(nèi)容和范圍

　　（四）價格條款

　　專有技術(shù)的計價方式與有形商品的計價方式不相同。實踐中技術(shù)的價格一般是按照利潤分成原理計算的，如國際上發(fā)展中國家公認的作價原則是“l(fā)slp原則”（售證方在受證方利潤中的份額）其計算公式為：

　　售證方得到的費用支付

　　lslp（％）利潤分成率=－－－－－－－－－－－_________100％

　　受證方的利潤

　　亦即：技術(shù)部價=受證方利潤_________lslp（％）

　　（五）支付條款

　　支付條款規(guī)定價金的支付條件和方式，包括支付貨幣、支付工具、支付銀行、支付次數(shù)和時間等。

　　由于專有技術(shù)許可合同的特點，其支付方式也有許多方式，國際上常用的主要有三種：1）一次總付（這種方式受證方風(fēng)險太大）。2）按提成費支付（這種方式售證方受益較慢）。3）入門費與提成費結(jié)合支付方式（這種方式雙方都可以接受，所以在當(dāng)今國際技術(shù)貿(mào)易中也較為普遍）。而對于采用提成方式的，要注意在合同中約定提成期及支付提成費的期限。

　　（六）技術(shù)資料的交付

　　交付技術(shù)資料是售證方的主要合同義務(wù)之一。這一條款通常有以下內(nèi)容：1.技術(shù)資料的內(nèi)容；2.技術(shù)資料交付的時間、地點、方式；3.技術(shù)資料的風(fēng)險轉(zhuǎn)移；4.技術(shù)資料短缺或未能交付的處理辦法，由于技術(shù)資料能否交付關(guān)系到合同目標能否實現(xiàn)，所以雙方當(dāng)事人尤其是受證方一定要注意明確這一條款。

　　（七）改進與發(fā)展

　　這一條款的訂立旨在規(guī)定所轉(zhuǎn)讓/許可的技術(shù)的任何一方所作出的改進的歸屬及互相許可使用。一般來說，技術(shù)的改進方自然擁有此技術(shù)的改進部分，否則就有不公平之嫌。而對于雙方交換使用改進后的技術(shù)，也應(yīng)以對等為原則。只有做如此合理及公平之規(guī)定，才能使雙方都能致力于改變現(xiàn)有技術(shù)，使該技術(shù)具有更高的水平，產(chǎn)品具有更好的性能。

　　（八）保密條款

　　專有技術(shù)的泄密，不僅對售證方不利，對受證方來說，也可能是一種損失。一般來說，保密的義務(wù)方原是針對受證方的，當(dāng)然，售證方也有一定義務(wù)，尤其在獨占許可的情況下，規(guī)定售證方的保密義務(wù)就很必要。

　　訂立保密條款主要包括保密義務(wù)的范圍，保密的期限（我國法律規(guī)定，技術(shù)引進合同受方的保密義務(wù)一般不得超過合同期限），保密的方法和泄露技術(shù)內(nèi)容的責(zé)任幾個方面。

　　（九）限制性條款

　　國際技術(shù)貿(mào)易中的限制性條款，又稱“限制性商業(yè)慣例”，是指作為技術(shù)貿(mào)易的供方利用其技術(shù)或市場優(yōu)勢，強迫受讓方在合同中接受一些不公平，或歧視性的內(nèi)容的做法。為了避免技術(shù)貿(mào)易中雙方當(dāng)事人處于不平等的地位，各國一般都通過立法來禁止限制性條款。如發(fā)達國家多通過反壟斷立法來制裁限制性條款，而發(fā)展中國家則通過對技術(shù)引進的專門立法來對抗限制性條款。因此在訂立專有技術(shù)許可合同時，當(dāng)事人尤其是我方需要了解有關(guān)國家的關(guān)于限制性條款的立法，以避免談判中交易地位過分懸殊導(dǎo)致出現(xiàn)不合理的限制性條款。

　　我方當(dāng)事人以及合同的外方當(dāng)事人都要了解我國法律對限制性商業(yè)條款的規(guī)定。我國“技術(shù)引進合同管理條例”對此有專門規(guī)定，并且采取了原則性和靈活性相結(jié)合的態(tài)度。一方面列舉了限制性條款是不合理的，一般不應(yīng)訂入合同，另一方面承認引進限制性條款在特定的情況下具有一定合理性，審批機關(guān)引以通過特殊批準給予認可。

　　總之，我方當(dāng)事人要注意運用法律來增強自己的談判地位，做到避免出現(xiàn)不合理的限制性條款。

　　（十）考核驗收

　　本條款應(yīng)對考核的技術(shù)或產(chǎn)品考核的標準、方法、時間、地點、考核的人員組成、費用負擔(dān)，以及結(jié)果的認定及處理等作出規(guī)定。在起草這一條款時要注意這一條款在合同簽訂之前確定下來，而不應(yīng)留到合同生效后再定。

　　（十一）稅收條款

　　我國技術(shù)引進合同中的稅收條款，一般按下列原則制訂：我國與供方國家有協(xié)定的，按協(xié)定辦理；沒有協(xié)定的，在中國境外征收的與合同執(zhí)行有關(guān)的稅費由供方負擔(dān)，在我國境內(nèi)征收的稅費，則依我國法律規(guī)定由供方、受方分別負擔(dān)。在起草這一條款時，應(yīng)注意不規(guī)定未經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的稅收減免，也不含有“包稅條款”（亦即在受方國家境內(nèi)發(fā)生的所有稅務(wù)，由受方負擔(dān)，而發(fā)生在受方國家境外的稅務(wù)則由供方負擔(dān)）。因這類條款違反我國有關(guān)稅收的法律，所以如有這樣規(guī)定的條款就是無效的條款。